Aprile 17, 2020
Circolare – NUOVI OBBLIGHI per la protezione dei dati personali – COVID 19
Il rispetto del “Protocollo condiviso di regolazione delle misure per il contrasto e il contenimento della diffusione del virus Covid-19 negli ambienti di lavoro” del 14.3.2020 per ogni attività produttiva non sospesa (DPCM 10.4.2020, all.3 e per gli accessi disciplinati dal comma 11 dell’art.2 ) e per tutte quelle che progressivamente verranno consentite nelle fasi post emergenza, deve necessariamente attuarsi anche a mezzo di opportuni interventi di adeguamento delle misure di protezione dei dati personali.
Nei preliminari audit aziendali per una corretta attuazione degli obblighi di adeguamento al Regolamento UE 2016/679 – GDPR, una iniziale distinzione è tra gli interventi a tutela dei dati delle persone interne all’aziende rispetto ai consulenti esterni contrattualmente abilitati alla gestione di dati.
Gli obblighi a carico dell’imprenditore di cui al citato Protocollo hanno ampliato le predette due categorie ponendo particolare attenzione a tutte le persone esterne all’azienda che hanno fisico accesso in azienda e vi permangono per periodi temporali variabili a seconda dei motivi di ingresso: commerciali, manutentivi ecc.. Persone in precedenza estranee alle prescrizioni del GDPR perché prive di interazione e di accesso a dati personali gestiti in azienda e che nel nuovo contesto hanno in pieno diritto, come interessati, che i lori dati personali di natura sanitaria vengano legittimamente trattati, con complementare ulteriore ampliamento anche della gestione dei dati personali dei dipendenti/collaboratori per la connessa salvaguardia della salute collettiva.
I nuovi obblighi di adeguamento della tutela dei dati personali
1-INFORMAZIONE – il Protocollo prevede a carico dell’azienda obblighi di informazione a tutti i lavoratori e a chiunque entri in azienda.
In via preliminare è consigliabile la designazione all’interno dell’organizzazione di una persona preposta dall’azienda a mezzo di dettagliato contratto anche con nomina di Responsabile del trattamento dei dati personali.
In considerazione del dovere della persona esterna di comunicare al datore di lavoro la presenza di qualsiasi sintomo influenzale, occorre che i detti dati sanitari vengano gestiti nel pieno rispetto del GDPR. Medesimo consenso al trattamento dei dati personali andrà richiesto ai dipendenti con relativa informativa.
2-MODALITA’ DI INGRESSO IN AZIENDA- lavoratori e esterni
Uno degli obblighi preliminari a carico dell’azienda è la rilevazione della temperatura, ciò comporta la registrazione del dato acquisto solo nell’ipotesi di superamento della soglia: in tal caso ricorre l’informativa sul trattamento dei dati personali.
Occorre la corretta predisposizione dell’informativa integrativa nel caso dei lavoratori e di apposita modulistica per gli esterni.
La finalità del trattamento può essere la prevenzione dal contagio da COVID-19; la base giuridica può essere l’implementazione dei protocolli di sicurezza anti-contagio ai sensi dell’art. art. 1, n. 7, lett. d) del DPCM 11 marzo 2020; la durata dell’eventuale conservazione dei dati può far riferimento al termine dello stato d’emergenza; si esclude la diffusione e comunicazione a terzi al di fuori delle specifiche previsioni normative, es. in caso di richiesta da parte dell’Autorità sanitaria per la ricostruzione della filiera degli eventuali contatti stretti di un lavoratore risultato positivo al COVID-19.
In considerazione degli obblighi a carico dell’azienda di recepire le comunicazioni da parte del lavoratore dei contatti avuti, al di fuori del contesto aziendale, con soggetti risultati positivi al COVID-19, è opportuna ogni possibile attenzione alla corretta acquisizione di dati, senza quindi, che ricorra l’individuabilità di altre persone interessate.
Le dovute cautele ricorrono in sede di acquisizione da parte dell’azienda di dichiarazione attestante la non provenienza dalle zone a rischio epidemiologico e l’assenza di contatti, negli ultimi 14 giorni, con soggetti risultati positivi al COVID-19; anche in tal caso occorre rispettare la disciplina sul trattamento dei dati personali, poiché l’acquisizione stessa della dichiarazione costituisce un trattamento. Si raccolgono solo i dati necessari, adeguati e pertinenti rispetto alla prevenzione del contagio da COVID-19 (ad es. se si richiede una dichiarazione sui contatti con persone risultate positive al COVID-19, occorre astenersi dal richiedere informazioni aggiuntive in merito alla persona risultata positiva. Oppure, se si richiede una dichiarazione sulla provenienza da zone a rischio epidemiologico, è necessario astenersi dal richiedere informazioni aggiuntive in merito alle specificità dei luoghi – vedi nota 1 del Protocollo).
Le dovute cautele ai fini di un corretto trattamento dei dati personali sono oltremodo indispensabili nel caso di allontanamento del lavoratore che durante l’attività lavorativa abbia sviluppato febbre o altri sintomi di infezione, rispetto ai suoi colleghi e a tutti coloro che vi abbiano avuto contatto.
Ricorre il dovere/diritto per l’imprenditore alla piena consapevolezza del ruolo da lui assunto per il delicato legittimo bilanciamento tra il diritto alla tutela collettiva della salute e alla tutela dei dati personali. Egli è strumento per l’attuazione concreta dell’esistente disciplina in particolare ogni qualvolta gli è richiesta una valutazione sullo stato di salute delle persone di cui è responsabile e sulle connesse conseguenze, in particolare nella tempestività delle segnalazioni alle Autorità competenti ed alle persone interne ed esterne dell’azienda potenzialmente coinvolte.
Studi e Consulenza Srl – Avv. Giuseppe Sparano – p. Avv. Lorenzo Sparano
Aprile 17, 2020
Effetti della pandemia sui contratti – tesi dell’unitarietà
Sul noto presupposto dell’articolazione codicistica tra i Capi e le diverse Sezioni delle obbligazioni in generale (con le dicotomie e complementarietà ad es. degli l’artt.1176 e 1218 c.c.), resa ulteriormente complessa dagli indispensabili raffronti con la normativa concernente i contratti in generale e quelli singoli, l’attuale indagine si limita all’inadempimento (come vicenda dell’obbligazione) per verificarne le ipotesi e gli effetti della non imputabilità.
La dichiarata pandemia e i relativi provvedimenti legislativi adottati in Italia nell’ultimo periodo sono da qualificarsi come factum principis caratterizzato da essere un evento:
– estraneo alla sfera di controllo del contraente
– inevitabile (trattasi di provvedimenti a tutela della collettività ed il singolo, pur avendone teoricamente facoltà, ha un interesse inesistente o alquanto affievolito ad impugnarli).
La potestà legislativa che ha consentito anche soltanto alcuni specifici intervenuti sui contratti di lavoro (Titolo II D.L. 18/2020 Misure a sostegno del lavoro – artt.20 e ss. attribuendo in particolare anche la specifica codifica causale ex art.8 DM 9544/2016), sui contratti di patrocinio legale (Titolo V Ulteriori misure – art.83 e ss. sospensione delle udienze/procedimenti), su contratti di soggiorno e di acquisto di titoli di accesso a spettacoli di qualsiasi natura (art.88) e su alcuni contratti di appalto pubblico (art.91 col quale è aggiunge il comma 6 bis all’art.3 del DL 6/2020 convertito con modificazioni con Legge 13/2020) è, a mio avviso, sufficiente affinché sul piano giuridico ciò debba necessariamente valere per tutti i contratti.
In ogni contesto in cui l’adempimento o meglio l’inadempimento è in stretto rapporto causale con la legislazione limitativa ricorre l’esimente. Le regole codicistiche sono generali e i principi di coerenza giuridica e di equanimità prevedono che una volta applicate anche soltanto ad alcune delle predette fattispecie devono riguardare l’intero sistema: se il presupposto dell’impossibilità sopravvenuta è il medesimo anche gli effetti lo devono essere.
Al contempo il predetto evento esimente deve essere in rapporto causale con l’effettiva impossibilità di adempiere.
Il principale ambito di intervento della decretazione d’urgenza è l’inibizione per legge di un corposo numero di attività produttive al quale si aggiunge quella degli spostamenti sul territorio (riguardante prevalentemente le attività di trasporti anche se di minore impatto stante la deroga per conclamata necessità).
La complessiva entità dei molteplici contratti di ogni singola attività produttiva forzatamente impedita dalla decretazione, a mio avviso, subisce la modifica del sinallagma e dei reciproci obblighi dei contraenti con i relativi effetti da valutare, a seconda dei casi, a mezzo delle regole codicistiche e di eventuali contrattualizzate clausole in caso di pandemia.
La disamina di alcune ipotesi concrete da per presupposto che l’indagine concerne quei contratti i cui termini per l’adempimento non è ancora scaduto (o scaduto nelle more della decretazione) e di quelli ad esecuzione continuata o periodica.
Nei contratti di fornitura in cui la merce non è stata consegnata, l’acquirente al quale è stata impedita l’attività ha il diritto a far valere la cessazione dell’interesse alla merce rispetto al venditore che ne attende il pagamento.
A mio avviso ricorre l’impossibilità sopravvenuta stante il diretto rapporto causale con l’esimente: l’acquisto è funzionale all’attività. Le conseguenze sono il diritto di non adempiere ed evitare la consegna senza ulteriori aggravi. Similare situazione è quella in cui la merce sia stata già consegnata con il diritto a poterla restituirla senza adempiere al pagamento. In entrambi i casi gli effetti sono l’estinzione delle reciproche obbligazioni ai sensi dell’art.1256 c.c. E’ ipotizzabile che ciò valga per l’intera filiera anche a monte del fornitore per i contratti di approvvigionamento della materia prima e così via, con i dovuti discrimini per il permanere del necessario rapporto causale nella sua continuità.
Tra i contratti a prestazione continuata, le obbligazioni concernenti le locazioni subiscono, a mio avviso, similari conseguenze. Al contempo ricorre la peculiare previsione dell’art.1467 c.c. che consente anche la modifica concordata delle condizioni del contratto (l’ipotesi codicistica di “avvenimenti straordinari ed imprevedibili” possono ricondursi alla descritta medesima impossibilità sopravvenuta). Il conduttore la cui attività produttiva è stata impedita dalla decretazione d’urgenza ha il diritto di ritardare il pagamento dei canoni e/o di concordarne di diversi.
Per i contratti di patrocinio legale la prestazione è anch’essa impedita e ciò vale quale esimente da imputazioni di inadempimento. Al contempo, come in molteplici altri rapporti contrattuali, l’impossibilità è temporanea e gli effetti sono sia quelli stabiliti dal citato art.1467 c.c. e sia dall’art.1256, co.2 c.c.. Ai contraenti è rimessa la valutazione sul titolo dell’obbligazione e sulla natura dell’oggetto: ad esempio il cliente, quale creditore della prestazione, può dichiarare di non averne più interesse con estinzione dell’obbligazione, oppure il legale, per il perdurare dell’impossibilità può ritenere di non poter più espletare l’incarico ed anche in tal caso ricorre l’estinzione.
L’interesse delle parti alla prosecuzione o all’estinzione del contratto è coerente alla peculiare ipotesi di impossibilità sopravvenuta di carattere non definitivo (come invece
fu ad es. il divieto di meretricio imposto nel 1956 dalla cd legge Merli o i divieti a contrarre disposti dalle leggi razziali del 1939 in danno dei cittadini qualificati di “razza ebrea”). La temporaneità è inoltre per un periodo di tempo indeterminato (corrispondente a quanto durerà l’emergenza e sino a quando non verranno revocati i provvedimenti assunti) con un precedente rinvenibile nella legislazione speciale sugli ammassi agricoli del 1939, rimasta in vigore ben oltre la conclusione del secondo conflitto mondiale.
Avv. Giuseppe Sparano
Dottore di ricerca
Università Federico II Napoli
